Договор доверительного управления имуществом

     Исследовав материалы дела, выслушав представителя ответчика, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа соглашается с выводами суда первой инстанции.

     В соответствии с частью 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

     Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

     В силу положений указанной статьи гражданские права могут быть ограничены нормами специального закона, если это необходимо для обеспечения  прав и законных интересов других лиц.

     Статьей 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39 "О рынке ценных бумаг" (в редакции Федерального закона от 28.12.2002 N 185-ФЗ) определено, что профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица.

     В соответствии со статьей 5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" деятельность по управлению ценными бумагами осуществляется юридическим лицом.

     Таким образом, Федеральным законом "О  рынке ценных бумаг" установлено, что только юридическое лицо может  осуществлять деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, что  не противоречит Конституции Российской Федерации и не нарушает права и интересы индивидуального предпринимателя.

     С учетом изложенного оснований к  отмене решения от 12 марта 2007 года Арбитражного суда Иркутской области по делу N А19-24663/06-13 не имеется».¹⁴

     Основная  идея нормы в том, что существует возможность, в целях доверительного управления, объединения пакетов бумаг, передаваемых в управление разными лицами. Но они должны быть обособлены от имущества управляющего и от принадлежащих ему ценных бумаг. Его деятельность не требует наличия лицензии, если доверительное управление связано только с участием в управлении обществом.

     В другом случае, доверительный управляющий  акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя (право  голосовать на общем собрании и т.д.), закрепленные соответствующей ценной бумагой. Ограничена или исключена может быть только возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций.

     Если  же доверительный управляющий в  одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон по договорам, то перед этим он должен получить согласие контрагентов на совершение такой сделки. Ценные бумаги, которые управляющий приобрел в ходе исполнения договора, также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.

     К особенным случаям возникновения  такого вида правоотношения, как доверительное  управление имуществом, можно отнести  постоянное управление имуществом подопечного, управление по завещанию и другие (п. 1 ст. 1026 ГК). То есть вместо собственника имущества учредителем управления может быть орган опеки и попечительства, нотариус, исполнитель завещания и другие органы.

     Выгодоприобретателем  становится подопечный (договор в  пользу третьего лица). Управление происходит по общим правилам действия договора доверительного управления имуществом, предусмотренным главой 53 ГК.

     Однако  для данного случая необходимо указывать  в договоре ограничения в деятельности для управляющего. Он не вправе:

• совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей;
• совершать любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного;
• совершать сделки с самим подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование.

     «Договор  доверительного управления имуществом подопечного прекращается по основаниям, предусмотренным ст. 1024 ГК. Кроме того, основанием для прекращения данного договора является прекращение опеки и попечительства (ст. 40 ГК). В частности, прекращается опека над малолетним подопечным по достижении им 14 лет».¹⁵

Глава 2. Стороны в договоре доверительного управления имуществом. Заключительные положения 

     2.1 Права и обязанности  управляющего 

     Как видно из п. 1 ст. 1015 в лице управляющего может выступать дееспособные и  правоспособные физические, юридические  лица как российские, так и иностранные. Не может любое унитарное предприятие (коммерческое унитарное предприятие, учреждение, государственный орган, орган местного самоуправления и другие).

     «Доверительное  управление средствами Пенсионного  фонда РФ разрешено только управляющим  компаниям, имеющим лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами».¹⁶

     По  закону недопустимо, чтоб выгодоприобретатель  и доверительный управляющий  существовали в одном лице, так как он действует в интересах первого (п. 3 ст. 1015 ГК).

     Что касается прав доверительного управляющего, то они у него имеются в соответствии с законом и пунктами договора об этом (владения и пользования). Его  деятельность должна быть направлена на получении прибыли, действуя в интересах выгодоприобретателя, так как договор часто заключают на длительный срок. Также часто управляющего ограничивают в праве распоряжения доверенного ему имущества (п. 1 ст. 1020 ГК), либо данное право можно осуществить, если собственник будет согласен.

     «Права, приобретенные доверительным управляющим  в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в  состав переданного в доверительное  управление имущества. Обязанности, возникшие  в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества».¹⁷

     Раз имущество передается с целью  его сохранения, приумножения, получения  от него доходов и его собственником  по-прежнему остается учредитель управления, то права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав этого имущества.

     После заключения договора управляющий вправе потребовать от учредителя управления реальной передачи ему имущества (ст. 398 ГК), а в случае заключения договора на передачу недвижимости – фактической передачи и участия в государственной регистрации такой передачи (ст. ст. 398, 551, 1017 ГК). После этого за его содержание также отвечает собственник (ст. 210 ГК) и несет риск приращения, уменьшения, случайной гибели или случайного повреждения имущества (ст. 211 ГК).

     К правам доверительного управляющего также  можно отнести:

1. возможность использовать вещно-правовые способы защиты своего владения;
2. право обращения в суд с иском об истребовании имущества из чужого незаконного владения (ст. 301, 302 ГК), и с иском об устранении других нарушений его прав.

     К непосредственным обязанностям того же доверительного управляющего относится  предоставление отчетности в порядке  и в сроки, предусмотренные договором (это может быть предусмотрено актами законодательства: инструкции ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации"). В нем необходимо указывать все операции, проведенные с данным ему имуществом, сообщения о нынешнем его состоянии и т.д.

2.2 Учредитель управления (собственник  имущества) и порядок  перепоручения доверительного  управления имущества 

     Учредителем управления может быть юридическое лицо, физическое лицо (ст. 1026 ГК), также публичное образование. Не может быть им лицо (государственные и муниципальные унитарные предприятия, учреждения), имеющее право хозяйственного ведения или оперативного управления.

     Основное  требование к учредителю, чтоб за ним было закреплено право собственности на имущество, которое он хочет передать в доверительное управление.

     Также «на стороне учредителя управления может быть несколько лиц, если в  доверительное управление передано имущество - собственность не одного, а нескольких субъектов».¹⁸

     Порядок перепоручения доверительного управления имуществом доверительным управляющим  другому лицу предусмотрен в ст. 1021 ГК РФ: «Доверительный управляющий  может поручить другому лицу совершать  от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он:

• уполномочен на это договором доверительного управления имуществом;
• получил на это согласие учредителя в письменной форме;
• вынужден в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок».

     Такие меры доверительному управляющему лучше  применять в экстренном случае, так  как за все действия передоверяемого  лица управляющий отвечает перед собственником как за свои. При этом данному лицу нужна доверенность от управляющего и заключение договора.

     2.3 Ответственность  доверительного управляющего  и порядок прекращения  договора 

     На  доверительном управляющем имуществом собственника лежит множество обязанностей, за неисполнение которых он должен отвечать в соответствии с нормами гражданского права. Так, из обязанности должным образом проявлять заботу об имуществе вытекает пункт 1 ст. 1022 ГК РФ об ответственности за ее не проявление и возмещение упущенной выгоды выгодоприобретателю (неполученные доходы за период доверительного управления имуществом), а учредителю управления – убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, и упущенную выгоду. Но если доверительный управляющий докажет, что убытки возникли из-за действия непреодолимой силы (природных неконтролируемых условий), то он не обязан их возмещать. Также, он освобождается от ответственности в случае, если убытки возникли вследствие неверных указаний выгодоприобретателя или учредителя управления.

     В соответствии с п. 2 ст. 1022 управляющий  ответственен лично за неудачи в  сделках, совершенных с превышением  данных ему полномочий и ограничений. А если участвующие в этой сделке лица не знали и не должны были знать об этом нарушении доверительного управляющего, то обязательства могут исполняться за счет доверенного имущества. Учредителю в таком случае возмещаются понесенные им убытки.

     Может быть такая ситуация, что доверенного  имущества может не хватить для  данной цели. Тогда взыскание будет  обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности  и его – соответственно на имущество  учредителя, отделенное от доверенного.

     «На основании п. 7 ст. 18 Закона о накопительной  части пенсии к договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений не применяются положения п. 3 комментируемой статьи в части обращения взыскания  на имущество учредителя доверительного управления, не переданное в доверительное управление».¹⁹

     «Договор  доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены  учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления».²⁰

     Данный  пункт может обеспечить в договоре доверительного управления возмещение убытков, которые могут понести учредитель или выгодоприобретатель вследствие ненадлежащих действий управляющего.

     «Камчатская специализированная морская инспекция Министерства природных ресурсов Российской Федерации обратилась в Арбитражный суд Камчатской области с иском к ЗАО "Корсаков Тралфлот" о взыскании 276506750 руб. ущерба, причиненного живым ресурсам исключительной экономической зоны Российской Федерации незаконным выловом минтая.

     Решением  от 04.08.2006 в удовлетворении исковых  требований отказано со ссылкой на то обстоятельство, что причиненный  биоресурсам ущерб в размере 276506750 руб. не может быть взыскан с ЗАО "Корсаков Тралфлот", поскольку принадлежащий ему большой автономный траулер-морозильщик "Капитан Болсуновский" передан в доверительное управление и по правилам статьи 1022 ГК РФ у ответчика отсутствовали полномочия на управление и контроль за деятельностью данного судна.

     Рассмотрев  материалы дела, изучив доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, судебная коллегия Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа не находит  оснований для отмены принятого решения от 04.08.2006, исходя из нижеследующего.