Подготовка и ведение дел в арбитражном процессе

-         о реорганизации общества в форме выделения, порядке и об условиях выделения, о создании нового общества;

-         об утверждении разделительного баланса;

-         о внесении в учредительные документы общества, реорганизуемого в  форме выделения, изменений, связанных с изменением состава участников общества, определением размеров долей, иных изменений. 

     В соответствии с действующим законодательством, а именно согласно статье 58 ГК РФ, правопреемство осуществляется следующим образом:

     При слиянии юридических лиц права  и обязанности каждого из них  переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

     При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно - правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

     В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (ч. 1, ст. 57 - 65) при  реорганизации юридического лица (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) права и обязанности одного юридического лица переходят к другому юридическому лицу (лицам).

     Таким образом, в указанном случае происходит переход имущества от реорганизуемого  юридического лица к его правопреемнику (правопреемникам), а не реализация имущества реорганизованного юридического лица (возмездная или безвозмездная).

     В связи с изложенным при реорганизации  юридического лица, когда права и  обязанности одного юридического лица переходят к другому юридическому лицу (лицам) в соответствии с учредительными документами и на основании данных разделительного баланса, не возникает объект обложения налогом на добавленную стоимость, налогом на прибыль, налогом на пользователей автомобильных дорог, налогом на содержание жилищного фонда и объектов социально - культурной сферы.

       Основные гарантии прав кредиторов  реорганизуемого юридического лица  установлены статьей 60 ГК РФ.В  своем нынешнем виде данная  статья изложена в соответствии  с Федеральным законом от 30 декабря  2008 года № 315-ФЗ. В отличие от  прежней редакции действующая норма не только закрепляет данные гарантии в общем виде, но и содержит детально регламентированные процедуры их реализации.

     Прежняя редакция части 1 статьи 60 ГК РФ возлагала  на учредителей (участников) юридического лица или орган, принявший решение  о реорганизации, обязанность письменно уведомить об этом кредиторов.

     В соответствии с действующей нормой адресатом такого уведомления является орган, осуществляющий государственную  регистрацию юридических лиц, то есть соответствующую инспекцию  ФНС, которая вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

     Данное  уведомление должно содержать информацию: 
- о форме реорганизации;

- о порядке  и условиях предъявления кредиторами  требований к реорганизуемому юридическому лицу;

- об  участвующих в реорганизации  юридических лицах (если их  более одного), в том числе о  вновь возникших и продолжающих  деятельность в результате реорганизации.

     Кроме того, уведомление о реорганизации  подлежит ежемесячному размещению в средствах массовой информации, публикующих сведения о государственной регистрации юридических лиц, причем не менее двух раз.

     В случае, если в реорганизации участвует  несколько юридических лиц, обязанность  по отправке уведомления в ИФНC и размещению его в СМИ возлагается на то юридическое лицо, которое приняло решение о реорганизации последним.

     Федеральный закон от 30 декабря 2008 года № 315-ФЗ скорректировал подходы реализации прав кредиторов реорганизуемого юридического лица на досрочное исполнение и прекращение обязательств и возмещение убытков. Ранее действовавшая редакция части 2 статьи 60 ГК РФ предоставляла кредитору реорганизуемого юридического лица право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков.

     Действующая редакция части 2 статьи 60 в качестве основной юридической гарантии по обязательствам реорганизуемого юридического лица рассматривает право кредитора  на досрочное исполнение данных обязательств, а право требовать прекращения обязательства и возмещения убытков возникает, если иное не предусмотрено законом, лишь в случае невозможности досрочного исполнения. При этом любое из указанных прав может возникнуть у кредитора только в отношении обязательства, существовавшего до опубликования сведений о реорганизации юридического лица.

     Далее, предусмотрены некоторые особенности реализации прав кредиторов по обязательствам открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования. Право на прекращение обязательства и возмещение убытков возникает у них в том случае, если данное акционерное общество, его акционеры или третье лицо не предоставили достаточного обеспечения данного обязательства. При отсутствии указанного условия кредиторы могут в судебном порядке требовать досрочного исполнения обязательства, причем срок для заявления данного требования не может превышать 30 дней с даты официального опубликования уведомления о реорганизации.

     Гарантии  прав кредиторов открытого акционерного общества, в отношении которого осуществляется реорганизация в форме выделения или разделения реализуются в общем порядке. В качестве обязанного выступает общество, являющееся правопреемником лица, принявшего соответствующее обязательство.

     В любом случае факт предъявления кредитором требований о досрочном исполнении обязательств или их прекращении  и возмещении убытков не препятствует реорганизации юридического лица, в  отношении которого заявлены такие  требования.

     Еще одним новшеством действующей редакции статьи 60 ГК РФ стало установление солидарной ответственности юридических лиц, возникших либо продолживших деятельность в результате реорганизации, по обязательствам, требование о досрочном исполнении или прекращении которых исполняется после завершения реорганизации. Данная норм является дополнительной гарантией, позволяющей избежать использования реорганизации как способа уклонения от исполнения обязательств.

     Часть 5 статьи 60 ГК РФ устанавливает правило, в силу которого кредиторы реорганизуемого юридического лица по обязательствам, обеспеченным залогом, лишены права требовать дополнительного обеспечения этих обязательств.

     Рассмотренные выше правила не применяются к  отношениям, связанным с реорганизацией кредитных организаций. Особенности обеспечения кредиторов реорганизуемых кредитных организаций подлежат урегулированию в рамках специального закона. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 6. Основания, способы  и порядок ликвидации юридического лица.

     Пункт 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены основания для принудительной ликвидации юридического лица.

     Таковыми  в частности во всех случаях являются любые нарушения законодательства.

     Гражданский кодекс приводит лишь несколько из многих оснований принудительной ликвидации, указывая при этом, что приведенный в его статье перечень не является исчерпывающим.

     Итак, ГК РФ в качестве оснований для  принудительной ликвидации юридического лица предусматривает следующие  основание: 

• Грубые  нарушения закона при создании юридического лица, когда такие нарушения носят неустранимый характер.
• Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии).
• Осуществление деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ.
• Систематическое осуществление некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям.
• Иные случаи, предусмотренные законом.

    Иные  случаи оснований для принудительной ликвидации юридического лица  можно условно разделить на следующие группы: 

1. Нарушение законодательства, устанавливающего число  участников коммерческих организаций.
2. Нарушение законодательства, устанавливающего правила уплаты уставного капитала хозяйственных обществ.
3. Нарушение законодательства о  размерах чистых активов юридического лица.
4. Нарушение законодательства об учредительных документах.

   Но  какими бы ни были основания для  принудительной ликвидации юридического лица, в любом случае ликвидация должна осуществляться только через суд и лишь по заявлению уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления.

   Какие именно органы имеют право на подачу иска о принудительной ликвидации юридического лица, зависит от конкретного основания  для ликвидации. Чаще всего иски о ликвидации фирмы подаются органами, осуществляющие ликвидацию фирм и ведение Единого государственного реестра юридических лиц (таким органом в настоящее время являются соответствующие налоговые инспекции).  

     Также независимо от основания ликвидации юридического лица, данный процесс всегда завершается внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Суд  в своем решении о ликвидации юридического лица может обязать учредителей осуществить подачу документов в налоговый орган для завершения процесса ликвидации. 

     Ликвидация  юридического лица происходит как по решению учредителей, так и по решению суда.

  В первом случае это может быть связано с истечением срока, на который создавалось юридическое лицо, либо с достижением цели его открытия. Во втором случае предприятие закрывается вследствие грубых нарушений закона, носящих неустранимый характер, а также при  осуществлении деятельности без лицензии, либо такой деятельности, которая запрещена законом, или с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона. Учитываются и другие случаи, прописанные в действующем законодательстве.

     В случае признания юридического лица несостоятельным, оно так же подвергается ликвидации. 

Порядок ликвидации юридического лица.

     Ликвидационная комиссия (ст.63 ГК РФ) омещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторам. 

     Этот  срок не может быть менее двух месяцев  с момента публикации о ликвидации:

    -принимает меры к выявлению  кредиторов и получению дебиторской  задолженности;

    -а также письменно уведомляет  кредиторов о ликвидации юридического лица.    

     После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс который содержит сведения:

• о составе имущества ликвидируемого юридического лица;
• перечне предъявленных кредиторами требований;
• о результатах их рассмотрения.       

      Этот баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом. Если имеющиеся денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов.

     После утверждения баланса ликвидационная комиссия производит расчеты с кредиторами, а после завершения расчетов составляет ликвидационный баланс, который утверждается в том же порядке, что и промежуточный баланс.