Особенности реорганизации предприятий коммерческих форм собственности

 

МОСКОВСКИЙ  ГОРОДСКОЙ УНИВЕРСИТЕТ УПРАВЛЕНИЯ

ПРАВИТЕЛЬСТВА МОСКВЫ

 

ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

 

Кафедра «Финансов, бухгалтерского учета и аудита»

 

Специальность: «Налоги и налогообложение»

Специализация: «Налоговое консультирование»

Форма обучения: очная

 

 

 

 

 

Доклад

по учебной дисциплине:

«Консультирование по налоговым последствиям реорганизации и банкротства»

на тему: «Особенности реорганизации предприятий коммерческих форм собственности»

 

Группа/курс: «налоги и налогообложение», 5 курс

 

Студент:                 Миронов А.И.

                               (подпись)

Преподаватель:      Руденко А. Д.

                               (подпись)

 

 

Оценка:

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2012

Формы реорганизации НКО те же, что и для других юридических  лиц. Согласно п. 2 ст. 16 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"  реорганизация НКО осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Указанный нормативно-правовой акт лишь ограничивается перечислением основных форм реорганизации, уделяя большее внимание лишь преобразованию отдельных организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц. Здесь нужно учесть, что общедозволительный режим в отношении процедур реорганизации может применяться и в допущении смешанных форм реорганизации.

В практике многие задачи реорганизации юридического лица иногда диктуют необходимость  совмещения различных ее способов. При отсутствии законодательно предусмотренной  процедуры проведения смешанных  форм реорганизации, которая позволяла  бы в рамках одной кратковременной операции решить ранее недостижимые задачи изменения организационно-правовой формы организации (преобразования), сопряженного с другими формами реорганизации, некоторые планы реорганизации становятся экономически невыгодными из-за сопряжения со значительными необоснованными материальными и временными издержками. Другими словами, "смешанная" реорганизация была бы наиболее целесообразной в целях экономии времени и средств реорганизуемого юридического лица.

Большой практический интерес представляет п. 3 ст. 3 проекта ФЗ "О реорганизации коммерческих юридических лиц", допускающий в случаях осуществления отдельных форм реорганизации создание только таких организаций, которые в соответствии с федеральными законами возникают исключительно в результате преобразования.

Поэтому реорганизация  НКО в формах, отличных от преобразования, осуществляется в соответствии с  общими положениями, закрепленными  в ГК РФ, что не всегда позволяет  полно учесть всю специфику, присущую статусу НКО.

В практической деятельности, несомненно, представляет интерес и появление многих дискуссионных вопросов при трансформации НКО в коммерческую организацию.

К примеру, законодательство о некоммерческих организациях (ГК РФ, ФЗ "О некоммерческих организациях", федеральные законы об отдельных видах некоммерческих организаций) не содержит прямого запрета на реорганизацию некоммерческих организаций присоединением к коммерческой организации. В то же время необходимо учитывать, что перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций в отличие от НКО является закрытым (п. 3 ст. 50 ГК РФ устанавливает, что некоммерческие организации создаются в формах, предусмотренных непосредственно этой нормой ГК РФ, а также в других, предусмотренных законом).

Анализ действующего законодательства, что нормы однозначно исключают возможность реорганизации некоммерческой организации путем ее присоединения к коммерческим организациям перечисленных организационно-правовых форм. В отношении нескольких организационно-правовых форм коммерческих организаций - полных товариществ, товариществ на вере, обществ с дополнительной ответственностью - специальных законов до настоящего времени не принято. Тем не менее законодатель с учетом специфики отдельных организационно-правовых форм в ряде случаев допускает трансформацию некоммерческой организации в коммерческую через преобразование.

При преобразовании, как правило, не происходит изменение  величины имущества и обязательств юридического лица. Данная особенность  преобразования отличает ее от других, предусмотренных в ГК РФ. При реорганизации в виде присоединения, слияния, выделения, разделения изменяется величина актива имущества, обязательств и иного капитала юридического лица.

Статья 17 ФЗ от 12 января 1996 г. N 7 "О некоммерческих организациях" содержит нормы, конкретно определяющие, какие организационно-правовые формы некоммерческих организаций подлежат преобразованию. В частности, возможности преобразования таких юридических лиц, как некоммерческое партнерство, частное учреждение, автономная некоммерческая организация, ассоциация или союз. Законодатель указывает, что только некоторые организационно-правовые формы НКО преобразовываются в коммерческие юридические лица.

Федеральный закон "Об общественных объединениях", а помимо него и  Гражданский кодекс РФ, и Федеральный  закон "О некоммерческих организациях" не предъявляют никаких ограничений  для реорганизации (преобразования) общественного объединения - юридического лица. Представляется, что здесь допускается преобразование общественного объединения - юридического лица в любую из организационно-правовых форм общественного объединения (например, общественный фонд преобразовывается в общественное учреждение и т.п.).

Однако, что касается вопроса преобразования общественного объединения в иную организационно-правовую форму юридических лиц, отличную от общественных объединений (например, хозяйственное общество), то здесь необходимо сделать вывод о недопустимости такого преобразования. Подтверждением тому выступает ст. 25 ФЗ "Об общественных объединениях", содержащая нормы о государственной регистрации именно общественного объединения, созданного в результате реорганизации. Выходит, что законодатель устанавливает прямой запрет на преобразование подобного рода.

Статья 33 ФЗ от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О  негосударственных пенсионных фондах" предусматривает реорганизацию  фонда в форме слияния, присоединения, разделения и выделения, устанавливая запрет на его преобразование. Здесь  позиция законодателя ясна, так как фонд согласно ст. 119 ГК РФ является юридическим лицом, которое подлежит ликвидации только на основании решения суда. В итоге, если предоставить фонду право на реорганизацию в форме преобразования, это позволит обойти правила, установленные указанной выше статьей.

Важно отметить основные особенности  реорганизации благотворительных  организаций, в частности, согласно ст. 11 Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной  деятельности и благотворительных  организациях" они не имеют возможности быть реорганизованными в хозяйственные товарищества и общества. Такая реорганизация неосуществима, поскольку в состоянии изменить природу организационно-правовой формы благотворительных организаций, целью которых является не извлечение прибыли, а удовлетворение материальных и духовных запросов граждан и юридических лиц путем безвозмездного или на льготных условиях предоставления различных услуг, бескорыстной помощи и поддержки.

Статья 17 ФЗ "О некоммерческих организациях" предоставляет право на реорганизацию в форме преобразования частному учреждению. Эта позиция законодателя вполне обоснованна. Частное учреждение может быть создано любым физическим или юридическим лицом, вкладывающим имущество, принадлежащее ему на праве собственности. К примеру, частное учреждение могут создать как акционерное общество, так и общественная организация. Поэтому, если собственник имущества частного учреждения решил сменить цели деятельности, бессмысленно проходить в данном случае все этапы ликвидации, в результате чего имущество частного учреждения будет возвращено его собственнику.

Решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) - всеми членами, заключившими договор о ее создании.

В результате вышеизложенного можно  сделать следующие выводы:

1. Действующее законодательство в сфере реорганизации некоммерческих организаций нуждается в реформировании. Поэтому принятие единого федерального закона, посвященного реорганизации юридических лиц, разрешит проблему отсутствия в настоящее время действенных механизмов защиты прав и соблюдения экономических интересов участников организаций и других заинтересованных лиц при проведении процедур реорганизации юридических лиц.

2. Учитывая особенности правового положения НКО, предлагается ввести институт обоснования реорганизации данных юридических лиц. Подобные механизмы однозначно будут выполнять профилактические функции, препятствующие злоупотреблению правом на реорганизацию.

3. Требуется детальное закрепление в законодательстве четкой процедуры осуществления "смешанной" реорганизации некоммерческих организаций. А именно установления в отношении каждой организационно-правовой формы НКО конкретных последовательных стадий, отражающих все возможные формы реорганизации, в том числе трансформацию от одной организационно-правовой формы к другой, с исключением иных недопустимых случаев.

4. В целях минимизации рисков, связанных с трансформацией некоммерческой организации в коммерческую, считаем целесообразным осуществлять ее по пути, прямо предусмотренному законом через преобразование в коммерческую (если это прямо предусмотрено ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях").

5. Отсутствие прямого законодательного запрета на преобразование общественных организаций позволяет восполнить его указанием на такую возможность в учредительном документе общественной организации. Оснований для иного ограничительного толкования нет.