Международная практика АУ Швеция

tify">    Швеция  является единственной европейской  страной, где есть орган, некоторые  функции которого сходны с функциями российского Уполномоченного Органа. Это Enforcement Agency.

    Исследование  показало, что Швеция входит в группу стран (Швеция,

    Норвегия  и Финляндия), где количество банкротств достаточно велико. Одним из возможных объяснений является то, что Швеция – это одна из стран, где компании, не имеющие достаточного количества активов для обеспечения стоимости ликвидации, имеют право начать процедуру банкротства. В этом случае Государство обязуется выплатить вознаграждение ликвидатору. Это одна из причин того, почему в Швеции есть Контролирующий Орган (Supervisory body), который контролирует проведение процедуры банкротства и, в частности, ее эффективность и оправданность соответствующих затрат. [4]

    Государственный орган по банкротству Швеции находится в единой системе с налоговой службой и органами судебного исполнения и состоит в совместной компетенции Министерства финансов и Министерства юстиции. Этот орган, имеющий отделения во всех провинциях страны, контролирует и регулирует осуществление процедур несостоятельности. Полномочия его таковы:

    - выработка и контроль осуществления  государственной политики в области  банкротств;

    - консультирование судов, занимающихся  процедурами несостоятельности;

    - подготовка, лицензирование, консультирование арбитражных управляющих;

    - консультирование кредиторов при  осуществлении процедур банкротства;

    - контроль уровня оплаты конкурсных  управляющих, доплата за услуги  этих специалистов в случае  недостатков ресурсов у предприятия-должника;

    - контроль соблюдения интересов обеспеченных кредиторов;

    - осуществление публикаций о признании  предприятий банкротами.  

4. Законодательство страны о несостоятельности в динамике

 

• • Закон о реорганизации предприятий (The Business Reorganisation Act)
• 1996: 764;
• • Закон о преимущественном праве (The Right of Priority Act) 1970: 979.
• Закон о банкротстве (The Bankruptcy Act) 1987:682, касающийся банкротства юридических и физических лиц;
• Закон о реорганизации предприятий (The Business Reorganisation Act) 1996: 764;
• Закон о преимущественном праве (The Right of Priority Act) 1970: 979;
• Закон о процедуре банкротства;
• Закон об ипотеке предприятия;
• Закон о процедуре банкротства в отношении собственности в других северных странах;
• Закон о действии процедуры банкротства, состоявшейся в другой северной стране;
• Закон о гарантированной государством зарплате при процедуре банкротства;
• Уголовный Кодекс Швеции;

    В Швейцарии действует федеральный  закон о банкротствах 1914 года, который  в известной степени подвел итог предшествующему развитию законодательства и судебной практики. В этот закон уже в 1926 году были внесены поправки. Существенные изменения вносились в законодательство о банкротствах в 1976 и 1985 годах. Однако уже в 1986 году была проведена крупная реформа законодательства о банкротствах, сравнимая по масштабу с реформой 1914 года. В результате был принят закон о неплатежеспособности 1986 года, который полностью отменил закон о банкротствах 1914 года, а также все положения закона о компаниях 1985 года в части, касающейся прекращения компаний вообще и неплатежеспособных в частности.

5. Подходы к формированию признаков несостоятельности

 

    Определение «банкротства" (признаки банкротства).

    Предприятие считается несостоятельным, если оно  не способно выплачивать свои обязательства в срок, и если эта неспособность не является временной. Если должник обращается в суд, объявляя о своем банкротстве, как правило, суд будет считать что так и есть на самом деле (фиктивное и умышленное банкротства в Швеции встречаются не часто). Если с таким ходатайством обращается должник, то он должен предоставить доказательства наличия своего права требования и несостоятельности должника.  

6. Судебные  и внесудебные  восстановительные  процедуры, связанные  с несостоятельностью

 

    Реструктуризация  предприятия может применяться к тем предпринимателям, у которых есть или могут быть сложности с платежами. Нужна также, чтобы у предприятия была реалистичная бизнес-идея и перспективы прибыли от этой деятельности. После того, как суд принял решение о проведении реструктуризации, а коллектив кредиторов одобрил кандидатуру реструктуризатора, суд созывает собрание кредиторов и утверждает проект плана реструктуризации. На собрании кредиторов рассматриваются обязанности должника и назначается комитет кредиторов. С этим комитетом, который состоит из трех представителей крупнейших кредиторов и, в ряде случаев, одного представителя сотрудников, управляющий должен согласовывать изменения в деятельности, ее направлениях, финансировании деятельности, а также возможное сокращение рабочих мест. Затем управляющий должен более подробно изучить экономическое положение предприятия и решить, в каком виде будет продолжаться вся деятельность предприятия или ее часть. Выводы из этого изучения обобщаются в плане реструктуризации. Процедура реструктуризации прекращается, если должник против или если он объявляется банкротом. Помимо этих случаев, суд может принять решение о прекращении процедуры по требованию реструктуризатора или одного из кредиторов. Суд должен каждые три месяца продлевать срок процедуры.

    Что касается назначения реструктуризатора, то его также осуществляет суд, но требования к нему не такие строгие, как к конкурсному управляющему. требуется лишь чтобы реструктуризатор обладал "теми знаниями и опытом, которые требуются для выполнения его задачи", а также чтобы он или она "пользовались доверием кредиторов и вообще были пригодны для выполнения данной задачи". Поскольку для успешной реструктуризации доверие кредиторов важно не меньше, чем юридическая и административная компетентность, то реструктуризаторами обычно назначают адвокатов из числа управляющих, руководителей предприятий или высокопоставленных чиновников. При процедуре реструктуризации нет органа надзора, соответствующего TSM, поэтому надзор осуществляет сам суд, и он носит формальный и не постоянный характер. 

7. Судебные  и внесудебные  ликвидационные процедуры, связанные с несостоятельностью

 

    Для того, чтобы начать процедуру банкротства, необходимо, чтобы должник или один из кредиторов доказал, что предприятие должника является несостоятельным. Это требование трудно выполнить, поскольку необходимо доказать, что неспособность должника выплатить свой долг является не временной, а перманентной. Однако существуют факторы, наличие которых позволяют предположить несостоятельность, и тогда должник должен будет ее опровергать. Примером этого могут быть, например, безрезультатные попытки взыскания в течение последних шести месяцев. Для начала процедуры реструктуризации достаточно того, что предприятие не способно оплатить долги, по которым истек срок погашения, но есть основания полагать, что реструктуризация будет успешной. Кроме того, необходимо, если того требует кредитор, чтобы должник согласился на реструктуризацию своего предприятия.

    Банкротство проходит следующим образом:

    1. Заявление о банкротстве, информирование должника. Возможны

    переговоры.

    2. Суд констатирует несостоятельность

    3. Решение о банкротстве, его  опубликование в газете, суд назначает

    конкурсного управляющего по согласованию с надзорным

    органом

    4. Управляющий изучает активы и долги банкрота, создает т.н. опись

    имущества, а затем доклад управляющего, в  котором описывается

    состояние имущества, причины, приведшие к  несостоятельности и

    другие  наблюдения, например перечень транзакций, по которым

    возможен  возврат средств.

    5. Приведение к присяге – должник под присягой подтверждает, что

    перечень  активов соответствует действительности.

    6. Процедура списания/взятия под  охрану, в зависимости от наличия

    активов. Эта процедура может включать в себя ликвидацию

    деятельности  и возврат средств по неправомерным операциям.

    7. Суд утверждает распределение  активов или их списание.

    Есть  два типа преимущественного права при распределении имущества банкрота: общее и особое. Особое преимущественное право дает преимущество при распределении только определенной части имущества должника. Недвижимость в принципе составляет отдельную конкурсную массу, и если эта часть активов являлась залогом, то это дает, как правило, преимущественное право. Если залогом было движимое имущество, то это дает общее преимущественное право, после чего преимущественное право имеют требования по зарплатам и пенсиям.

      Начиная с 2004 года требования по налогам и социальным отчислениям не связаны с каким-либо преимущественным правом, а штрафы и пени отнесены в конец очереди.

    Конкурсный управляющий назначается судом, он должен быть специалистом по коммерческому праву, он должен разбираться в экономике, бухучете и отчетности и представлять себе какие статьи уголовного или трудового права могут стать актуальными. Часто сам конкурсный управляющий не соответствует всем требованиям, тогда он нанимает несколько человек, обладающих необходимой компетентностью. У конкурсного управляющего должен быть хорошо организованный аппарат, способный взять на себя управление предприятием. Обычно конкурсными управляющими назначаются высокопрофессиональные адвокаты. Их назначает суд и он же формально осуществляет надзор за ними, хотя текущий надзор за конкурсным управляющим осуществляется органом надзора за банкротством (TSM), функции которого исполняет орган Службы взысканий (KFM). Суд как правило согласовывает назначение конкурсного управляющего с TSM. Надзор за конкурсными управляющими осуществляет также союз адвокатов, если это адвокат, а также различные коллегии конкурсных управляющих.

    Очередность удовлетворения требований.

    При банкротстве привилегированные  права кредиторов регулируются Законом о преимущественном праве (The Right of Priority Act) 1970 года.

    В нем предусмотрена следующая  очередность удовлетворения требований кредиторов:

    1. Обеспеченные кредиторы с процентными ценными бумагами, вложенными в движимое или недвижимое имущество после вычета стоимости реализации имущества.

    2. Расходы на процедуру банкротства,  вычитаемые из активов, не являющихся процентными ценными бумагами.

    3. Расходы, взятые на себя кредитором, который ходатайствовал за признание должника банкротом; выплата всех займов, взятых с согласия управляющего в ходе предыдущей неудачной реорганизации; вознаграждение управляющего.

    4. Арендная плата за период до  трех месяцев и требования, обеспеченные ипотекой предприятия, но только из выручки от реализации определенных активов (это тип плавающих обязательств).

    5. Кредиторы, у которых был исполнительный  лист на взыскание собственности (при условии, что исполнение было отменено как преференциальная сделка).

    6. Вознаграждение аудитора при  условии, что работа была выполнена  в течение 6 месяцев, предшествовавших банкротству.

    7. Налоги и социальные выплаты.

    8. Требования работников, включая  требования по зарплате, задолженность по которой возникла в течение трех месяцев, предшествовавших банкротству, оплата отпусков, выходных пособий.

    9. Все остальные кредиторы.

    Были  сделаны следующие предложения  по реформированию вышесказанного:

    • отменить приоритетное право в отношении  арендной платы;

    • сократить права владельцев ипотеки  предприятия до 50% от выручки

    за  всю собственность;

    • отменить приоритетное право в отношении  налоговых требований;

    • определить предельный размер требований по зарплате.

    Практикующие  специалисты по несостоятельности.